Концессия: суть договора, стороны, роль в экономике страны

Юридическая природа договора коммерческой концессии

Из приведенного выше определения следует, что договор коммерческой концессии по своей правовой природе:

  1. Согласование: вступает в силу с момента заключения и оформляется после подписания.
  2. Взаимный: обе стороны имеют права и обязанности.
  3. Компенсируется: наличие материальной выгоды в результате исполнения договора каждой из сторон.

Кроме того, такое соглашение может быть срочным и бессрочным, то есть заключаться на определенный срок, а также без указания этого срока.

Рекомендации по минимизации налоговых рисков

Анализ судебной практики позволил выявить основные характеристики использования франчайзинга в целях налогового злоупотребления:

  • непоследовательность, характерная для договора коммерческой концессии (договор заключен только «на бумаге»);
  • невыплата или неполная выплата роялти;
  • взаимозависимость сторон договора;
  • предоставление франшизы отдельному предприятию или индивидуальному предпринимателю;
  • смешивание сырья, персонала и денежных потоков между сторонами.

Принимая во внимание проведенный анализ, рекомендуем для минимизации налоговых рисков при построении бизнеса на основе договора коммерческой концессии учитывать следующие ключевые моменты

1. Содержание франшизы. Владелец авторских прав должен иметь модель франшизы, которая является коммерчески привлекательной для всех третьих сторон, которая включает не только выплату вознаграждения пользователями, но также использование деловой репутации и делового опыта правообладателя.

Например, правообладатель может предоставить не только право использования своего товарного знака, но и провести обучение персонала пользователя, внедрить собственную систему хранения товаров на складах пользователей. В качестве маркетингового преимущества для пользователей вы можете воспользоваться возможностью, чтобы они разместили свою контактную информацию на веб-сайте правообладателя или упомянули пользователей в социальных сетях в учетной записи правообладателя.

2. Открытие франшизы. Информация о франшизе и условиях ее приобретения должна быть опубликована правообладателем. Любая третья сторона должна иметь возможность приобрести франшизу. В связи с этим рекомендуется исключить случаи, когда договор франчайзинга заключен только с одной компанией и нет других договоров на длительный период времени.

3. Независимость сторон. Правообладатель должен быть полностью независимым от пользователей франшизы. Независимость предполагается не только на основании контролируемости, семейных связей, но также не должно быть дублирования в плане персонала, аутсорсинговых компаний, мест регистрации, обслуживающих банков, использования собственности. В связи с этим более целесообразно не сдавать недвижимость, например арендованные склады, от правообладателя пользователям.

4. Стоимость франшизы. Несмотря на то, что налоговые органы не могут контролировать цены в соответствии с главой V.1 Налогового кодекса Российской Федерации между лицами, не являющимися взаимозависимыми, тем не менее, множественные отклонения цены сделки от рыночного уровня могут стать поводом для проверки цена по ст. 54.1 Налогового кодекса РФ. Имея это в виду, перед заключением договора целесообразнее отслеживать цены по договорам коммерческой концессии в предполагаемой сфере деятельности.

5. Оформление договора. Договор франчайзинга изначально предполагает совокупность взаимных прав и обязанностей сторон, касающихся порядка использования бренда, обучения персонала пользователя, оформления брендированного продукта и т.д. Все условия договора должны строго соблюдаться стороны. Для этого правообладатель должен располагать необходимыми ресурсами: персоналом для проведения обучения, руководителями, которые следят за развитием франшизы, правами, зарегистрированными на товарный знак, правом на веб-сайт и т.д. Выполнение взаимных обязательств должно быть подтверждается конкретными отчетами, в которых комплекс будет подробно описан действиями, предпринимаемыми каждой стороной.

Кроме того, иногда стороны могут не полностью выполнять свои договорные обязательства. Договорная система штрафов и санкций также должна применяться сторонами. Другими словами, контракт не должен существовать просто «на бумаге». В случае проверки инспекторы должны видеть фактическую договорную деятельность обеих сторон, которая задокументирована.

Предмет договора коммерческой концессии

Предметом соглашения являются исключительные имущественные права, т.е совокупность исключительных прав на средства индивидуализации:

  • товарный знак, знак обслуживания (ст. 1477 ГК РФ);
  • коммерческое обозначение (ст. 1538 ГК РФ);
  • секрет производства (ст. 1465 ГК РФ).

Дополнительные элементы, которые являются частью предмета гранта, включают деловую репутацию и деловой опыт правообладателя.

Налоговые риски использования договора

Договор концессии на ведение бизнеса широко применяется на практике при организации бизнеса группы людей.

Изначально франчайзинг предполагает осуществление деятельности под одним брендом несколькими независимыми друг от друга субъектами, разделенными, как правило, по одному критерию — географически, по численности населения в регионе присутствия, масштабам деятельности.

В то же время использование франшизы объединяет субъекты хозяйствования: общие признаки, общие маркетинговые ресурсы или стратегии, единые бизнес-правила и т.д.

Эти обстоятельства также привлекают внимание налоговых органов. Например, на сайте ФНС России есть публикация «Как франчайзинг и не делить бизнес», которая уже дает понимание вектора налогового контроля в этой сфере.

В судебной практике также встречаются случаи налоговых претензий к бизнес-моделям, построенным по методу франчайзинга.

Наглядный пример — нашумевшее «дело KFC» (дела № А32-45354 / 2017, № А32-44581 / 2017, № А32-44543 / 2017, № А32-46644 / 2017). Налоговая администрация посчитала, что франшиза использовалась исключительно с целью разделения бизнеса. Это было основано на следующих выводах:

  • 11 компаний-пользователей имеют общего учредителя;
  • единый аппарат управления;
  • общий бухгалтерский учет;
  • все сотрудники прошли собеседование и получили оплату в центральном офисе;
  • право подписи банковских документов одной организации группы компаний предоставлено работникам, зарегистрированным в других организациях группы компаний;
  • iP-адрес, используемый для доступа к системе Банк-Клиент»;
  • между компаниями был беспроцентный кредит, что противоречит логике создания независимой коммерческой структуры, нацеленной на получение прибыли;
  • расходы на приобретение и страхование основных средств несут одни организации, а доход от управления основными средствами получают другие участники группы;
  • остатки продуктов, мебели, оборудования для торговли кухнями передаются от компании к компании без оформления торговых операций, договоров аренды и т д;
  • учет входящей корреспонденции в организации группы компаний ведется в едином журнале с единой сквозной записью входящих номеров.

В совокупности все эти признаки свидетельствовали об искусственной раздробленности и убедили суд в налоговых злоупотреблениях.

Другим примером разделения компании с использованием договора франчайзинга является случай ООО «КСК-М», где торговля топливом через АЗС была разделена (Постановление АС Волго-Вятского района от 31.03.2021 г. A11 -2223 / 2017). Также в этом деле судья встал на сторону финансового управления, признав существование искусственного режима фрагментации компании по следующим причинам:

  • правообладатель и пользователи договора коммерческой концессии являются аффилированными лицами — общими учредителями;
  • все компании использовали зарегистрированный на правообладателя сайт, на котором была размещена его контактная информация и отсутствовала информация о правообладателях;
  • расходы на содержание сайта несет только правообладатель;
  • договоры коммерческой концессии не выполнялись пользователями, оплата по договору не производилась;
  • сотрудники правообладателя также были сотрудниками компаний пользователей.

Следует отметить, что требования налоговых органов к договору франчайзинга могут возникнуть не только в связи с разделом бизнеса. Причиной дополнительных затрат также может быть размер вознаграждения, выплачиваемого пользователем.

Мы обнаружили несколько дел, в которых основанием для подачи налоговых претензий являлась нерыночная цена сделок по передаче товарных знаков (решение Девятого арбитражного суда от 12.08.2015 по делу № A36-3051 / 2016). Общим в этих случаях является то, что рыночная цена сделки была определена на основании экспертного заключения.

Исполнение и прекращение договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Соглашение о коммерческой концессии может включать ограничения прав сторон, не противоречащие антимонопольному законодательству. Следовательно, в обязанности пользователя могут быть включены следующие условия (ст. 1033 ГК РФ):

  • не конкурировать с уполномоченным лицом на территории, на которую распространяется договор коммерческой концессии, в отношении предпринимательской деятельности, осуществляемой пользователем с использованием исключительных прав, принадлежащих уполномоченному лицу;
  • отказ пользователя от получения аналогичных прав у конкурентов (потенциальных конкурентов) правообладателя в контексте договоров коммерческой концессии;
  • обязательство пользователя продавать, в том числе перепродажу произведенных и (или) приобретенных товаров, выполнять работы или оказывать услуги с использованием исключительных прав, принадлежащих собственнику, по ценам, установленным собственником, а также обязательство пользователя не продавать аналогичные товары, выполнение аналогичных работ или оказание аналогичных услуг с использованием товарных знаков или торговых наименований других правообладателей;
  • обязанность пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно на определенной территории;
  • обязанность пользователя согласовать с правообладателем местонахождение коммерческих помещений, используемых при осуществлении исключительных прав, предоставленных договором, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Ответственность правообладателя:

  1. дочерняя — исходя из требований к пользователю о несоответствии качества товаров (работ, услуг), проданных (выполненных, поставленных) пользователем по договору коммерческой концессии;
  2. совместно и раздельно — согласно требованиям к пользователю как производителю продукции (товаров) правообладателя.

Передача другому лицу любого исключительного права, включенного в набор исключительных прав, предоставленных вам, не является основанием для изменения или прекращения соглашения о коммерческой концессии. Новый владелец становится стороной этого соглашения в части прав и обязанностей, связанных с переданным исключительным правом.

В случае смерти выгодоприобретателя его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае договор расторгается.

Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего истца до принятия наследником этих прав и обязанностей либо до регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя осуществляется управляющим, назначенным нотариусом.

Прекращение договора договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Стороны соглашения по договору коммерческой концессии

Сторонами коммерческого лицензионного соглашения являются правообладатель и пользователь.

Правообладатель — лицо, обладающее исключительным правом на товарный знак или коммерческое обозначение, а также другими исключительными правами на результаты интеллектуальной деятельности.

К таким людям относятся:

  • коммерческие организации, созданные в Российской Федерации;
  • иностранные юридические лица;
  • иностранцы;
  • индивидуальные предприниматели.

Пользователями могут быть как коммерческие организации, так и индивидуальные предприниматели. Это люди, которые получают право пользоваться рядом исключительных прав.

Обратите внимание, что физические лица не могут выступать стороной в соглашении о коммерческой концессии. Если такое лицо желает воспользоваться рядом исключительных прав, ему необходимо зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя.

Форма и содержание документа

По своей правовой природе договоры коммерческой концессии сложны, поэтому п. 1 ст. 1028 ГК РФ установлена ​​их обязательная письменная форма. Несоблюдение этого требования переведет транзакцию в категорию недействительных и, несмотря на то, что документ подписан, не будет иметь юридической силы. Обязательные условия, без которых операция признается несостоявшейся, устанавливаются законом, существенные условия договора коммерческой концессии определены статьей 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации. К ним относятся следующие:

  1. Элемент. Он определяется как список прав, переданных пользователю. В связи со спецификой работы необходимо детально определить субъект, например, если права на товарный знак предоставляются, необходимо указать номер регистрационного документа.
  2. Цена. Определяется в виде размера вознаграждения. Это может быть единовременный платеж и периодические отчисления.
  3. Объем использования прав. Включает коллекцию использования.

Обязательная форма договора коммерческой концессии не установлена. Какие разделы содержит документ:

Раздел Какая информация это делает

Элемент Определяется список прав, используемое название, торговая марка, сфера деятельности.
Порядок и условия использования Срок, на который предоставляются права, территория использования, право заключения субконцессии устанавливаются.
Права и обязанности сторон Право на использование хотя бы одного товарного знака содержит в своих условиях договор франчайзинга; это то, что отличает его от лицензионного соглашения.
Размер и способ выплаты вознаграждения Определяется сумма к оплате, варианты оплаты (разовая, периодическая или смешанная), срок проведения платежей.
Ответственность сторон Размер и вид компенсации в случае невыполнения одной из сторон договора коммерческой концессии; Что такое сделка и как она происходит, стороны сделки определяют сами.
Раннее изменение и прекращение действия Устанавливаются порядок внесения изменений в заключенный договор и условия его расторжения.
Разрешение спора Определяется, в какой форме будут разрешаться разногласия, устанавливается срок ответа на жалобы, устанавливается порядок отправки корреспонденции. Рекомендуем подробно описать условия. Например, укажите следующие элементы:
  1. Вместе с жалобой отправляются недостающие документы другой стороны, подтверждающие подпись. Документы, отправленные в копиях, регулярно заверяются. В случае нарушения любого из вышеперечисленных условий жалоба считается поданной с несоблюдением формы и не подлежит рассмотрению. Сторона, которой направлена ​​жалоба, обязана принять во внимание полученную жалобу и сообщить результаты в письменной форме заинтересованной стороне в течение пяти рабочих дней с даты получения претензии.
  2. В случае неурегулирования разногласий в порядке рассмотрения жалобы и отсутствия ответа на жалобу спор передается в Арбитражный суд по месту нахождения ответчика в соответствии с законодательством Российской Федерации.
  3. Кредит считается доставленным, если он доставлен по адресу, указанному в Едином государственном реестре юридических лиц или указанному самим получателем, даже если он находится не по этому адресу.
Детали деталей Указываются ОГРН, ИНН, адрес, ФИО, ФИО, подпись уполномоченного лица подписана с ее расшифровкой.

Приведенный выше список не является исчерпывающим. Стороны вправе определять условия сделки с учетом специфики ее объекта. В зависимости от обязательств сторон, вытекающих из договоров коммерческой концессии, текст документа может содержать приложения. Они более подробно раскрывают специфику передаваемых прав (логотипы, изображения, планы этажей, таблицы, схемы).

Существенные условия и содержание договора коммерческой концессии (франчайзинга)

Предметом договора коммерческой концессии является совокупность имущественных прав, переданных правообладателем пользователю, в том числе права на использование средств идентификации (товарный знак, коммерческое обозначение) и защищенной информации (ноу-хау).

Обязательным условием договора коммерческой концессии является вознаграждение, которое может быть выплачено пользователем правообладателю в форме (ст. 1030 ГК РФ):

  • фиксированные разовые или периодические платежи,
  • удержания из выручки, надбавки к оптовой цене активов, переданных правообладателем для перепродажи, или
  • в иной форме, предусмотренной договором.

Содержание договора состоит из установленных законом обязательств сторон.

Правообладатель обязан (ст. 1031 ГК РФ):

  1. передавать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставлять иную информацию, необходимую пользователю для реализации прав, предоставленных ему договором коммерческой концессии;
  2. информировать вас и ваших сотрудников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;
  3. обеспечить государственную регистрацию предоставления права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю, в рамках договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1028);
  4. оказывать пользователю постоянную техническую и консультационную помощь, в том числе помощь в обучении и повышении квалификации сотрудников;
  5. проверять качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, поставляемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

Пользователь обязан (ст. 1031 ГК РФ):

  • использовать коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или другие средства идентификации правообладателя в порядке, указанном в контракте;
  • обеспечивать качество товаров, произведенных им на основании контракта, выполненных работ, оказанных услуг, качество товаров, работ или аналогичных услуг, произведенных, выполненных или предоставленных непосредственно правообладателем;
  • следовать инструкциям и инструкциям правообладателя, направленным на обеспечение соответствия характера, методов и условий использования набора исключительных прав тому, как он используется правообладателем, включая инструкции, касающиеся внешнего и внутреннего оформления помещений коммерческое использование пользователем при реализации прав, предоставленных ему договором;
  • предоставлять покупателям (заказчикам) любые дополнительные услуги, на которые они могут рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) напрямую у правообладателя;
  • не разглашать производственные секреты (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;
  • предоставить указанное количество субконцессий, если это обязательство предусмотрено в контракте;
  • информировать покупателей (клиентов) наиболее очевидным для них способом о том, что они используют торговое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или другие средства идентификации в соответствии с соглашением о коммерческой концессии.

Недействительны пункты договора коммерческой концессии, устанавливающие обязанность пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно покупателям (заказчикам), имеющим место, место жительства на территории, указанной в договоре (ст. 1033 ГК РФ). Гражданский кодекс РФ).

Обязанности сторон по договору коммерческой концессии

Обязанности правообладателя включают:

  • передача пользователю документации, относящейся к предмету договора, а также предоставление другой информации, необходимой для осуществления прав, вытекающих из договора коммерческой концессии;
  • проводить брифинги для самого пользователя, а также для его сотрудников или иных лиц, которые будут работать напрямую с рядом исключительных прав.

Кроме того, договор коммерческой концессии может предусматривать, что правообладатель обязан:

  • обеспечить государственную регистрацию предоставления права пользования объектом договора (оплата регистрационного сбора или сбора);
  • постоянно оказывать пользователю техническую и консультационную помощь (обучение, повышение квалификации и т д);
  • осуществлять контроль качества товаров, работ или услуг, производимых пользователем комплекса исключительных прав (создание специальной системы внутренней сертификации).

Пользователь обязан:

  • использовать результаты интеллектуальной деятельности правообладателя;
  • обеспечивать качество производимых им товаров, работ или услуг;
  • соблюдать все инструкции и инструкции правообладателя, включая как внешний, так и внутренний дизайн коммерческих помещений;
  • предоставлять покупателям дополнительные услуги, на которые они могут рассчитывать при покупке товаров у правообладателя;
  • не разглашать производственные секреты (ноу-хау) правообладателя и другую конфиденциальную информацию;
  • предоставить указанное количество субконцессий, если это обязательство предусмотрено в контракте;
  • информировать покупателей об использовании результатов интеллектуальной деятельности по договору коммерческой концессии.

Форма договора коммерческой концессии

В статье 1028 ГК РФ указано, что договор коммерческой концессии должен быть оформлен в письменной форме. При несоблюдении этих требований договор считается недействительным.

Оцените статью
Блог об инвестициях